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浙 江 省 麗 水 市 中 級(jí) 人 民 法 院

民 事 判 決 書

（2012）浙麗商終字第177號(hào)



上訴人（原審被告）：朱甲。


上訴人（原審被告）：朱乙。


兩上訴人的委托代理人：吳乙。


被上訴人（原審原告）：吳甲。


上訴人朱甲、朱乙為與被上訴人吳甲民間借貸糾紛一案，不服青田縣人民法院（2012）麗青商初字第188號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2012年5月25日受理后，依法組成由審判員盧岳平擔(dān)任審判長，審判員張建華、代理審判員聶偉杰參加評(píng)議的合議庭，于2012年6月12日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人朱甲及其與上訴人朱乙共同的委托代理人吳乙，被上訴人吳甲到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院審理查明：2010年，原告吳甲與被告朱甲、朱乙及王某某合伙經(jīng)商，原告共計(jì)投入50萬元。此后，經(jīng)兩被告及王榮某某意，原告退伙。2011年2月4日，被告朱甲、朱乙作為借款人向原告出具借條一張，確認(rèn)對(duì)原告投入的50萬元某擔(dān)還款責(zé)任，并約定：利息按月利率0.8%計(jì)算，到2011年農(nóng)歷12月27日之前還清。王某某作為見證人在上述借條上簽字確認(rèn)。到期后，兩被告未按約履行還款責(zé)任。


原審法院審理認(rèn)為：被告朱甲、朱乙向原告吳甲出具的借條，其實(shí)質(zhì)是原告經(jīng)準(zhǔn)許退伙后其投入的50萬元合伙出資，由兩被告承諾還款的退伙分割合伙財(cái)產(chǎn)協(xié)議。該協(xié)議經(jīng)全體合伙人確認(rèn)，協(xié)議雙方主體適格，意思表示真實(shí)，且內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定合法有效。雙方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，全面履行合同的義務(wù)。被告逾期不履行支付欠款的行為，已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。被告朱甲、朱乙主張見證人王某某承擔(dān)30萬元的還款責(zé)任，但在借條中沒有任何體現(xiàn)，被告又舉不出與其關(guān)聯(lián)的任何證據(jù)證明其抗辯主張成立，故對(duì)被告的上述抗辯，法院不予支持。據(jù)此，依照《中華某某共和國民法通則》第三十條、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行﹤中國人民共和國民法通則﹥?nèi)舾蓡栴}的意見》第54條、《中華某某共和國合同法》第一百零七條之規(guī)定，判決：被告朱甲、朱乙于本判決生效后十日內(nèi)償還給原告吳甲欠款50萬元及利息（該利息自2011年2月5日起至本判決指定的履行期限屆滿之日止按月利率0.8%計(jì)算）。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華某某共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案受理費(fèi)9300元，減半收取4650元，由被告朱甲、朱乙負(fù)擔(dān)。


一審宣判后，朱甲、朱乙不服，向本院提起上訴稱：一、上訴人與被上訴人吳甲之間不存在借貸關(guān)系，被上訴人所持借條無效。案涉50萬元是被上訴人的出資款。被上訴人以無效借條起訴，一審法院應(yīng)動(dòng)員被上訴人撤訴或駁回其起訴。一審法院變更本案性質(zhì)進(jìn)行審理是越某某為，所作判決應(yīng)予撤銷。二、上訴人與被上訴人及王某某所辦的是有限公司，應(yīng)受公司法約束。被上訴人不能退資，只能按公司法的有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)。三、一審將本案作合伙關(guān)系處理是不正確的。如將本案作為合伙糾紛，主體除本案當(dāng)事人外，還應(yīng)包括王某某。本案應(yīng)由四合伙人就被上訴人退伙事宜進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的由法院判決。一審法院將借條認(rèn)定為退伙分割合伙財(cái)產(chǎn)協(xié)議，是錯(cuò)誤的。本案如確需還款，應(yīng)由公司還款，不能由自然人還款；如由自然人還款的，繼續(xù)合伙的王某某，也應(yīng)是共同還款人。


被上訴人吳甲口頭答辯稱：50萬元款項(xiàng)朱甲已出具了借條，如果還存在投資關(guān)系，則按協(xié)議約定，每年應(yīng)由朱甲支付利潤45萬元。從2010年到2012年，朱甲應(yīng)支付其90萬元的利潤。


二審期間，朱甲、朱乙向法院提供如下證據(jù)材料：公司的營業(yè)執(zhí)照和組織機(jī)構(gòu)代碼證復(fù)印件，待證：本案上訴人朱甲、朱乙與被上訴人吳甲及王某某投資的是有限公司，雙方之間非合伙關(guān)系。被上訴人吳甲對(duì)證據(jù)的真實(shí)性沒有異議，對(duì)待證事實(shí)有異議。認(rèn)為雙方之前是合伙，后來改為借貸。本院認(rèn)為，雙方對(duì)證據(jù)真實(shí)性并無異議，上述證據(jù)可以確認(rèn)本案部分事實(shí)，故對(duì)該證據(jù)予以采信。


經(jīng)審理查明：2010年，被上訴人吳甲、案外人王某某與上訴人朱甲、朱乙曾某某投資入股常熟市永聯(lián)服飾有限公司，約定吳甲、王某某出資150萬元，占公司50%股份。此后，吳甲共計(jì)投入50萬元，但常熟市永聯(lián)服飾有限公司的工商登記未曾作過變更。2011年2月4日，朱甲、朱乙以借款人身份向吳甲出具借條一張，確認(rèn)對(duì)吳甲投入的50萬元某擔(dān)還款責(zé)任，并約定利息按月利率0.8%計(jì)算，到2011年農(nóng)歷12月27日之前還清。王某某作為見證人在借條上簽字確認(rèn)。到期后，兩被告未按約履行還款責(zé)任。


本院認(rèn)為，本案雙方原本存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律關(guān)系，但因工商登記未曾作過變更，而朱甲、朱乙向吳甲出具借條，可視為雙方當(dāng)事人達(dá)成一致，吳甲不再要求取得其原本應(yīng)享有的股權(quán)，出資款轉(zhuǎn)為借款。因此，案涉法律關(guān)系從股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更為民間借貸，故本案應(yīng)定為民間借貸糾紛。因?yàn)楣ど痰怯浳从涊d吳甲為股東，且雙方約定還款義務(wù)人為朱甲、朱乙，而非公司，故雙方協(xié)商一致將出資款轉(zhuǎn)為借款的行為不應(yīng)認(rèn)定為公司法禁止的抽回出資行為。案涉借條內(nèi)容系雙方真實(shí)意思的表示，朱甲、朱乙應(yīng)按借條約定履行還款責(zé)任。朱甲、朱乙主張王某某應(yīng)承擔(dān)其中30萬元的還款責(zé)任，但并無證據(jù)證明。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)部分有誤，但實(shí)體處理并無不當(dāng)，上訴人的上訴請(qǐng)求和理由均不能成立。依照《中華某某共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。


二審案件受理費(fèi)9300元，由上訴人朱甲、朱乙負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。


審 判 長 盧岳平
審 判 員 張建華
代理審判員 聶偉杰

二O一二年六月十八日


代 書記員 陳 莉