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麗水市蓮都區(qū)人民法院

民事判決書

（ 2011 ）麗蓮民初字第 960 號(hào)


原告（反訴被告）：浙江 XX 建設(shè)有限公司。住所地：縉云縣五云鎮(zhèn) XX 。組織機(jī)構(gòu)代碼： XX 。

法定代表人：呂 XX ，執(zhí)行董事。

委托代理人（特別授權(quán)）：鄧 XX ，浙江 XX 律師事務(wù)所律師。

被告（反訴原告）：浙江 XX 閥門有限公司。住所地：麗水市蓮都區(qū)碧湖鎮(zhèn) XX 。組織機(jī)構(gòu)代碼： XX 。

法定代表人：李 X ，董事長。

委托代理人（特別授權(quán)）：黃 XX ，浙江 XX 律師事務(wù)所律師。

原告浙江 XX 建設(shè)有限公司與被告浙江 XX 閥門有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案， 于 2011 年 9 月 26 日 向本院起訴， 本院受理后，依法由審判員徐晨璐獨(dú)任審判，于 2011 年 11 月 15 日 公開開庭進(jìn)行了審理，原告浙江 XX 建設(shè)有限公司的委托代理人鄧 XX 到庭參加訴訟、被告浙江 XX 閥門有限公司法定代表人李 X 及其委托代理人黃 XX 到庭參加訴訟；后因案情復(fù)雜，依法轉(zhuǎn)換為普通程序，被告浙江 XX 閥門有限公司在本案審理過程中提起反訴，本院依法組成由審判員呂小明擔(dān)任審判長，審判員徐晨璐、代理審判員趙敏沖參加評議的合議庭，于 2011 年 12 月 21 日 、 2012 年 1 月 31 日 公開開庭進(jìn)行了審理。原告浙江 XX 建設(shè)有限公司的委托代理人鄧 XX 、浙江 XX 閥門有限公司法定代表人李 X 及其委托代理人黃 XX 到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告浙江 XX 建設(shè)有限公司訴稱： 2008 年 5 月 21 日 ，原、被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》一份，約定：被告公司廠房、倉庫、辦公樓發(fā)包給原告承建，施工范圍按施工圖紙方位內(nèi)施工，開工日期為 2008 年 5 月 6 日 ，竣工日期為 2009 年 8 月 31 日 ，合同工期 471 天，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)合格，合同價(jià)款 13080000 元，工程款支付按實(shí)際完成工程量的 80% 支付，工程完工后支付價(jià)款不超過合同價(jià)款的 85% ，余額在待施工結(jié)束后經(jīng)有關(guān)部門審核后支付，質(zhì)保金 5% 在驗(yàn)收合格一年后 15 天支付等內(nèi)容，合同在建設(shè)局備案登記。現(xiàn)上述工程已實(shí)際完工，且被告已實(shí)際入住并使用。被告陸續(xù)支付部分工程款，剩余工程款 5000000 元至今未支付。原告認(rèn)為原告已依約履行合同約定的義務(wù)，被告理應(yīng)按合同約定支付工程款，被告拖欠 5000000 元工程款的行為已嚴(yán)重侵害原告的合法權(quán)益。 故原告提起訴訟，請求法院判令： 1 、被告立即支付工程款人民幣 5000000 元及利息（利息自起訴之日起按中國人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算至款清之日止）； 2 、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告浙江 XX 閥門有限公司辯稱： 1 、原、被告雙方在 2008 年 4 月 12 日 訂立了《建設(shè)工程承包合同》，合同對工程內(nèi)容及工程單價(jià)、竣工時(shí)間、違約責(zé)任作了詳細(xì)約定。雙方按該合同履行并在此合同基礎(chǔ)上簽訂有關(guān)補(bǔ)充協(xié)議，該份合同對雙方具有法律約束力； 2 、原告方提供的《建筑工程施工合同》是原告稱為了順利通過合同備案登記而訂立，合同系原告單方編造并未由被告確認(rèn)，不符合雙方真實(shí)意思表示，不能作為結(jié)算工程款的有效證據(jù)； 3 、被告已支付 867 萬元工程款，另外還額外承擔(dān)了 7.2 萬元的“甲供”材料款，扣除甲供材料款后僅有 10 萬多元工程款未支付完畢， 2011 年 11 月 16 日 被告再次支付給原告工程款 10 萬元，剩余的工程款 5 萬元，在工程竣工驗(yàn)收合格滿一年后付清； 4 、原告未按雙方約定時(shí)間完成工程，造成被告工程無法按時(shí)完成驗(yàn)收，不能按時(shí)辦理土地和房產(chǎn)證，已造成被告巨大經(jīng)濟(jì)損失，原告須按雙方約定承擔(dān)違約責(zé)任。綜合上述意見，原告的訴訟請求無事實(shí)和法律依據(jù)，請法庭依法駁回原告的訴訟請求。

被告（反訴原告） 浙江 XX 閥門有限公司 反訴稱：反訴原告為建設(shè)公司 1-3# 廠房、倉庫、辦公樓， 通過雙方議價(jià)直包的方式將工程發(fā)包給反訴被告施工，雙方協(xié)商一致在 2008 年 4 月 12 日 訂立了《建設(shè)工程承包合同》，合同對工程內(nèi)容及工程單價(jià)、竣工時(shí)間、違約責(zé)任作了詳細(xì)約定。根據(jù)合同第三條、第九條約定，反訴被告應(yīng)在 2009 年 8 月 31 日 竣工通過初驗(yàn)，否則須償付逾期違約金 3 萬元。 2010 年 2 月 1 日 反訴原告與反訴被告再次對竣工驗(yàn)收時(shí)間作出補(bǔ)充約定，反訴被告應(yīng)在 2010 年 3 月底之前完成竣工驗(yàn)收，如遲延完工，應(yīng)支付 8 萬元違約金。反訴被告在 2011 年 4 月 11 日 竣工全部工程，工程在 2011 年 10 月 10 日 通過國家行政部門竣工驗(yàn)收。綜上，請求判令反訴被告支付違約金 8 萬元并承擔(dān)反訴訴訟費(fèi)用。

原告（反訴被告） 浙江 XX 建設(shè)有限公司 辯稱 ：反訴原告提及的《建筑工程承包合同》是草簽的合同，內(nèi)容不規(guī)范，事后雙方簽訂了正式的合同，應(yīng)以《建設(shè)工程施工合同》為準(zhǔn)。被告已于 2009 年已經(jīng)搬入廠房實(shí)際使用，根據(jù)最高院的司法解釋，業(yè)主方已經(jīng)使用工程視為竣工驗(yàn)收。

原告 浙江 XX 建設(shè)有限公司 為證明其訴、辯稱主張的事實(shí)，向本院提供了以下證據(jù)： 1 、原、被告工商登記、組織機(jī)構(gòu)代碼證，待證原、被告的主體資格； 2 、《建設(shè)工程施工合同》，待證本案的工程由原告承建，合同約定了價(jià)款、開工時(shí)間并在建設(shè)部門登記的事實(shí)； 3 、授權(quán)委托書，待證被告原先的法定代表人邵淑賽委托張定軍辦理相關(guān)建設(shè)工程施工等事宜，并待證備案登記的《建筑工程施工合同》在后，雙方訂立《建設(shè)工程承包合同》在前； 4 、證人張定軍證言，待證之后簽訂的《建設(shè)工程施工合同》系對之前簽訂的 《建筑工程承包合同》工程價(jià)款的變更。

被告 浙江 XX 閥門有限公司 對原告提供的證據(jù)發(fā)表以下質(zhì)證意見： 對原告提供的證據(jù) 1 無異議；對證據(jù) 2 、 3 的證據(jù)三性均不予確認(rèn)，與實(shí)際不相符；對證據(jù) 4 真實(shí)性及待證事實(shí)不予確認(rèn)，證人作為工程管理人員向原告方結(jié)算工程款均是以 2008 年 4 月 12 日 簽訂的 《建筑工程承包合同》為依據(jù)。

被告 浙江 XX 閥門有限公司 為證明自己的觀點(diǎn)、反駁原告的觀點(diǎn)，向本院提供了以下證據(jù) ： 1 、《建筑工程承包合同》，待證被告通過直包方式將 1-3 號(hào)廠房、辦公樓、倉庫交給原告施工，雙方約定計(jì)價(jià)方式及結(jié)算方式，合同約定反訴被告若遲延完工，應(yīng)承擔(dān) 3 萬元違約金； 2 、《協(xié)議書》三份；待證被告將建設(shè)工程附屬工程、 2-3 號(hào)廠房行車梁工程交由原告施工，田 XX 作為原告項(xiàng)目負(fù)責(zé)和委托代理人與被告發(fā)生民事法律關(guān)系，反訴被告遲延完工將 3 萬元違約金變更為 8 萬元違約金，截止 2010 年 2 月 1 日 被告僅欠原告工程款 66 萬元未支付，剩余 20 萬元工程款作質(zhì)量保證金； 3 、結(jié)算清單及竣工測繪成果表，待證經(jīng)測繪后確定的工程總量，工程款應(yīng)按 887 萬元結(jié)算； 4 、竣工報(bào)告，待證原告施工的全部工程在 2011 年 4 月 11 日 竣工，已違反雙方書面約定； 5 、工程建設(shè)項(xiàng)目報(bào)建申請表（復(fù)印件）、建設(shè)工程施工合同登記表及《建設(shè)施工合同》、建設(shè)工程監(jiān)理合同備案表、開工報(bào)告兩份，待證被告通過直包方式將案涉工程交給原告施工，進(jìn)步證實(shí)田 XX 作為原告項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和委托代理人與被告發(fā)生民事法律行為，原告所舉證的《建設(shè)工程施工合同》是被告應(yīng)原告要求為合同備案登記而另行訂立的，不符合雙方真實(shí)意思表示，該合同不具有法律效力； 6 、付款憑證、工程費(fèi)發(fā)票、付款證明、對帳單、情況說明書、 2011 年 11 月 16 日 付款憑證，待證被告已付工程款 867 萬元，被告在結(jié)算工程款后為原告代墊付材料款 3 萬元，原告按實(shí)際發(fā)生的工程款項(xiàng)開具 866 萬元稅務(wù)發(fā)票， 2011 年 11 月 16 日 被告再次支付給原告工程款 10 萬元； 7 、電話錄音，待證原被告確認(rèn)被告未付工程款不超過 15 萬元，田 XX 掛靠原告公司，工程施工和負(fù)責(zé)人均為田 XX ，原告公司未直接參與工程施工； 8 、田 XX 計(jì)算工程量草稿單及 2009 年 12 月 9 日 出具的關(guān)于工程延期、質(zhì)量問題等相關(guān)材料，待證附屬工程也是浙江 XX 建設(shè)有限公司做的且田 XX 已對工程價(jià)款作出結(jié)算。

原告 浙江 XX 建設(shè)有限公司 對被告提供的證據(jù)發(fā)表以下質(zhì)證意見：對證據(jù) 1 《建筑工程承包合同》三性無異議，但該合同為草簽合同，雙方對價(jià)款及相關(guān)的內(nèi)容都沒有約定清楚，應(yīng)以備案登記的《建設(shè)工程施工合同》為準(zhǔn)；對證據(jù) 2 、 3 的證據(jù)三性不予確認(rèn)，其中《協(xié)議書》確定的內(nèi)容并非本案所涉工程，結(jié)算清單真實(shí)性不予認(rèn)可，與本案不具有關(guān)聯(lián)性；對證據(jù) 4 無異議，但在竣工前原告已搬入廠房，因此不能以竣工報(bào)告時(shí)間為準(zhǔn)；對證據(jù) 5 真實(shí)性無異議，但不能證實(shí)田 XX 可代表原告進(jìn)行結(jié)算且被告所舉合同為草簽合同應(yīng)以備案登記合同為準(zhǔn)，開工日期為申報(bào)日期并非實(shí)際日期；對證據(jù) 6 真實(shí)性不予確認(rèn)，支付憑證未提供原告因此真實(shí)性不予認(rèn)可，且其中打給周 XX 、田 XX 、徐成亮、劉非亮等人的款項(xiàng)并非是本案所涉的工程款，情況說明書、對賬單是無法證明被告的待證事實(shí)的， 2011 年 11 月 16 日 付款憑證無異議但雙方工程款并未結(jié)算清 ；對證據(jù) 7 真實(shí)性不予確認(rèn)，電話錄音經(jīng)過剪輯不能作為證據(jù)使用；對證據(jù) 8 的證據(jù)三性不予確認(rèn)，結(jié)算草稿單并無署名、落款時(shí)間等無法證實(shí)系本案所涉工程結(jié)算清單。

本院認(rèn)為： 原告提供的第 1 組證據(jù)的真實(shí)性、合法性與關(guān)聯(lián)性本院予以確認(rèn)，確認(rèn)為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)；原告提供的第 2 、 3 組證據(jù)的真實(shí)性、合法性予以確認(rèn)，其中經(jīng)備案登記的 《建設(shè)工程施工合同》并未實(shí)際履行，原告主張以此作為履行依據(jù)，本院不予采信，《授權(quán)委托書》 待證的事實(shí) 與本案不具有關(guān)聯(lián)性；原告提供的第 4 組證據(jù)真實(shí)性、合法性予以確認(rèn)，該證人證言證實(shí)證人代表麗水 X 閥門有限公司與原告簽訂《建設(shè)工程施工合同》，但無法證實(shí)該備案合同即為工程的結(jié)算依據(jù)。 被告 浙江 XX 閥門有限公司 提供的 第 1 、 2 、 5 組證據(jù)的真實(shí)性、合法性與關(guān)聯(lián)性本院予以確認(rèn)，確認(rèn)為認(rèn)定本案事實(shí)的依據(jù)，《建設(shè)工程承包合同》與《協(xié)議書》相印證形成較完整證據(jù)鏈，可證實(shí)原、被告依照《建設(shè)工程承包合同》履行；被告提供的第 3 組證據(jù)真實(shí)性予以確認(rèn)，對其待證以結(jié)算清單及竣工測繪圖確認(rèn)工程款結(jié)算等事項(xiàng)的事實(shí)本院不予采信；被告提供的第 4 組證據(jù)真實(shí)性予以確認(rèn)，被告庭審陳述表明其于 2010 年 2 月將機(jī)器設(shè)備搬入廠房，于 2010 年 3 月 3 日 正式搬入廠房，因此被告在原告出具竣工報(bào)告前已實(shí)際使用案涉建設(shè)工程，其以竣工報(bào)告待證原告遲延竣工的事實(shí)本院不予采信；被告提供的第 6 組證據(jù)的真實(shí)性予以確認(rèn)，根據(jù)原告開具的稅務(wù)發(fā)票及相應(yīng)銀行匯款憑證可證實(shí)截止至 2011 年 11 月 16 日 被告已支付原告工程款 876 萬元；被告提供的第 7 組證據(jù)因錄音資料不完整，對該組證據(jù)的真實(shí)性與合法性本院不予確認(rèn)；被告提供的第 8 組證據(jù)與本案不具備關(guān)聯(lián)性本院不予確認(rèn)。

經(jīng)審理本院查明： 2008 年 4 月 12 日 ，麗水 X 閥門有限公司將 1-3 號(hào)廠房、倉庫及辦公樓的土建、消防及水電安裝部分工程直包給原告浙江 XX 建設(shè)有限公司承建。雙方簽訂《建筑工程承包合同》，約定 “ 總工期自 2008 年 4 月 15 日 開工至 2009 年 8 月 31 日前 通過初驗(yàn)，工程不能按合同規(guī)定工期交付使用，承包方應(yīng)償付逾期違約金 30000 元 ” 。 2008 年 5 月 21 日 ，原、被告雙方簽訂《建設(shè)工程施工合同》并以該合同備案登記。田 XX 作為原告方代表簽署上述兩份合同并作為項(xiàng)目經(jīng)理負(fù)責(zé)案涉工程的實(shí)際施工事宜。 2009 年 8 月 19 日 ，麗水 X 閥門有限公司分別與田 XX 、周 XX 就上述工程的附屬工程等項(xiàng)目的承建事宜簽訂《協(xié)議書》。 2010 年 2 月 1 日 ，田 XX 、周 XX 代表原告浙江 XX 建設(shè)有限公司與麗水 X 閥門有限公司就案涉工程的工程款結(jié)算、驗(yàn)收、違約金等事宜簽訂《協(xié)議書》。 2010 年 3 月 12 日 ，麗水 X 閥門有限公司名稱變更為浙江 XX 閥門有限公司。原告浙江 XX 建設(shè)有限公司就麗水 X 閥門有限公司支付的工程款開具 866 萬元稅務(wù)發(fā)票，被告于 2011 年 11 月 16 日 通過銀行匯款支付原告浙江 XX 建設(shè)有限公司 10 萬元工程款。被告法定代表人庭審陳述證實(shí)其于 2010 年 3 月 3 日 正式搬入廠房，機(jī)器設(shè)備于 2010 年 2 月搬進(jìn)廠房。

本院認(rèn)為： 麗水 X 閥門有限公司名稱變更 為 浙江 XX 閥門有限公司，故麗水 X 閥門有限公司的權(quán)利義務(wù)由變更后的被告浙江 XX 閥門有限公司享有和承擔(dān)。原告浙江 XX 建設(shè)有限公司與麗水 X 閥門有限公司簽訂的《建筑工程承包合同》系雙方真實(shí)意思表示，該合同依法成立并生效。原告提供的經(jīng)備案登記的《建設(shè)工程施工合同》雖經(jīng)雙方簽字蓋章，但結(jié)合原告與麗水 X 閥門有限公司進(jìn)行結(jié)算所簽訂的《協(xié)議書》及被告浙江 XX 閥門有限公司提供的支付工程款的付款憑證、原告開具的稅務(wù)發(fā)票等證據(jù)，可證實(shí)原告與麗水 X 閥門有限公司間實(shí)際履行的仍為先前簽訂的《建筑工程承包合同》，故原告訴請要求被告依照備案登記的《建設(shè)工程施工合同》合同價(jià)款支付工程款項(xiàng)，證據(jù)不足，本院不予支持。田 XX 作為原告方委托代理人代表原告簽訂了上述兩份合同且負(fù)責(zé)案涉工程的實(shí)際施工，其于 2010 年 2 月 1 日 以原告名義與麗水 X 閥門有限公司簽訂《協(xié)議書》對工程余款的結(jié)算、驗(yàn)收時(shí)間、違約金事項(xiàng)的約定應(yīng)視為原告方所作出的民事法律行為，原告認(rèn)為田 XX 無簽字權(quán)僅受原告指派作為工作人員管理案涉工程的辯稱未有相應(yīng)證據(jù)證實(shí)，對此辯稱本院不予采信。被告自認(rèn)于 2010 年 2 月已實(shí)際使用原告承建的案涉工程廠房且于 2010 年 3 月 3 日 正式搬入，故被告以原告出具的竣工報(bào)告時(shí)限為依據(jù)反訴原告支付遲延竣工的違約金訴請，本院不予支持。綜上， 依照《中華人民共和國民法通則》第四十四條、第六十三條，《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第三款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、駁回原告（反訴被告）浙江 XX 建設(shè)有限公司的訴訟請求；

二、駁回被告（反訴原告） 浙江 XX 閥門有限公司 的訴訟請求。

本訴案件受理費(fèi) 46800 元，由原告（反訴被告） 浙江 XX 建設(shè)有限公司 負(fù)擔(dān)，反訴案件受理費(fèi) 1800 元， 由被告（反訴原告）浙江 XX 閥門有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省麗水市中級(jí)人民法院。

審 判 長 呂 小 明

審 判 員 徐 晨 璐

代理審判員 趙 敏 沖

二 0 一二年二月十五日

本件與原本核對無異

代 書記員 何 燁