[ 李振柱 ]——(2003-4-15) / 已閱17274次
關(guān)于法律碩士
——中國(guó)法學(xué)教育之思考（一）
遼寧大學(xué)法律碩士2001級(jí) 李振柱
我在對(duì)諸多成功之士的了解基礎(chǔ)上確信這一點(diǎn)，即僅僅成為大公司的律師并擁有5萬(wàn)美圓的薪水，并不能贏得幸福。偉大到足以贏得贊譽(yù)的有識(shí)之士，除了成功以外尚須其他食糧。法律較為邊際的方面，恰是人們應(yīng)當(dāng)普遍關(guān)注的。正是通過(guò)這些方面，你不僅會(huì)成為你職業(yè)中的大師，而且還能把你的論題同大千世界聯(lián)系起來(lái)，得到空間和時(shí)間上的共鳴、洞見(jiàn)到它那深不可測(cè)的變化過(guò)程、領(lǐng)悟到普世性的規(guī)律。[1]
——（美）霍姆斯
本來(lái)打算就法學(xué)教育與法律職業(yè)方面寫一篇完整一點(diǎn)的東西，但鑒于筆者駕馭語(yǔ)言及宏觀把握的能力比較差，所以雖思慮已久，想法頗多，卻遲遲未能動(dòng)筆。然而有話想說(shuō)的感覺(jué)卻愈積愈烈，無(wú)奈之下退而求其次，將這一話題忍痛分成若干小問(wèn)題，（像伊拉克一樣，將敵人分割數(shù)片，各個(gè)擊破。呵呵，比喻不當(dāng)，見(jiàn)諒）。這樣一來(lái)，可以一舉多得：既可以避開(kāi)自己不擅長(zhǎng)的宏觀把握；又可以讓讀者的眼神經(jīng)少受一點(diǎn)折磨；更主要的是能夠把一個(gè)問(wèn)題分析得更透徹一些。（事實(shí)上，筆者還是比較偏愛(ài)千字文的，這一點(diǎn)還要感謝賀衛(wèi)方老師的影響。賀老師的千字文隨筆是相當(dāng)有水平的，而且言之鑿鑿，擲地有聲，多多讀取，必定受益無(wú)窮。2002年賀老師應(yīng)邀來(lái)遼大作報(bào)告，筆者因瑣事纏身，未能親耳聆聽(tīng)，甚為遺憾。）基于以上種種考慮，筆者就迫不及待地拋出這篇文字。本來(lái)應(yīng)該是從中國(guó)法學(xué)教育的歷史及現(xiàn)狀談起。但是作為一名法律碩士，對(duì)法律碩士的狀況了解更多，也更為深刻一些，對(duì)這個(gè)問(wèn)題多少有些切膚之痛，乃先成拙文，是為開(kāi)篇之作。
一 何為法律碩士？
在中國(guó)，法律碩士可謂是地道的舶來(lái)品。
要說(shuō)清楚這個(gè)問(wèn)題，我們必須簡(jiǎn)要了解一下兩大法系法學(xué)教育之異同。
由于歷史傳統(tǒng)等因素的不同，兩大法系法學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)呈現(xiàn)出截然不同的兩個(gè)方面。在大陸法系國(guó)家，由于法官的作用只是相當(dāng)于一部裁判的機(jī)器，因而法學(xué)教育的目標(biāo)被定位在為更廣泛的社會(huì)成員提供法律知識(shí)與意識(shí)上的訓(xùn)練。[2]基于這樣的培養(yǎng)目標(biāo)，大陸法系的法學(xué)教育是“以本為本”的教育，即法學(xué)教育的起點(diǎn)是本科生，學(xué)生高中畢業(yè)后即進(jìn)入法律院校及法律。四年大學(xué)教育完成后，經(jīng)過(guò)若干年的培訓(xùn)（各國(guó)有所不同，德國(guó)相對(duì)來(lái)說(shuō)相對(duì)教長(zhǎng)，這也是德國(guó)法學(xué)教育改革的重點(diǎn)）便進(jìn)入法律職業(yè)界。從世界范圍及歷史的角度客觀地評(píng)價(jià)，這種法學(xué)教育模式還是值得肯定的。在當(dāng)今世界，除了美國(guó)以外，幾乎所有國(guó)家的法學(xué)教育都是從本科開(kāi)始的。當(dāng)然，所有這些國(guó)家都有本科基礎(chǔ)之上的法學(xué)碩士及法學(xué)博士教育。
與大陸法系國(guó)家的法學(xué)教育傳統(tǒng)相對(duì)應(yīng)，英美法系國(guó)家（特別是美國(guó)）基于為法律行業(yè)培養(yǎng)新人的目標(biāo)，[3]法學(xué)教育從一開(kāi)始即被界定在培養(yǎng)專才方面。美國(guó)的法學(xué)教育，（相對(duì)于其他國(guó)家來(lái)說(shuō)）是以碩士學(xué)位為起點(diǎn)的。在碩士教育的層面上，美國(guó)的法學(xué)教育又分為兩類，一類是法學(xué)博士（即JD，Doctor of Juridical ，這種模式即是當(dāng)今各國(guó)正在普遍借鑒的，我國(guó)的法律碩士（Juris Master）可以說(shuō)就是這種模式的翻版。）法學(xué)博士（JD）的學(xué)制為三年，學(xué)生入學(xué)前必須已經(jīng)接受了大學(xué)本科教育（由于美國(guó)本科沒(méi)有法學(xué)專業(yè)，當(dāng)然也就不存在是否允許法學(xué)本科生報(bào)考的問(wèn)題），該專業(yè)的目的是要培養(yǎng)專門的法律應(yīng)用人才。另一類是法學(xué)碩士（即LL.M, Master of Law）這是在獲得JD之后所要攻取的另一個(gè)學(xué)位，（值得一提的是，美國(guó)本土以外的國(guó)家的學(xué)生只要擁有被美國(guó)法學(xué)院承認(rèn)的法學(xué)本科學(xué)位，即可以申請(qǐng)，而且只須學(xué)習(xí)一年時(shí)間，呵呵，托福成績(jī)當(dāng)然是必不可少了）該學(xué)位所要培養(yǎng)的主要是能夠撰寫論文、具有法學(xué)研究能力的學(xué)術(shù)性人才。此外在博士學(xué)位層面，美國(guó)還有法學(xué)科學(xué)博士（即JSD，Doctor of Juridical Science ）。在英國(guó)則是法學(xué)博士（即Ph.D.，Doctor of Philosophy in Law）。
對(duì)比兩大法系的法學(xué)教育之不同，我們很難評(píng)判孰優(yōu)孰劣，應(yīng)該說(shuō)是傳統(tǒng)不同使然。然而隨著經(jīng)濟(jì)全球化和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在各國(guó)相繼確立，加上科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，“以本為本”式的法律教育面臨著的前所未有的挑戰(zhàn)。賀衛(wèi)方老師在談到我國(guó)法學(xué)本科教育時(shí)說(shuō)：“高中畢業(yè)，在18歲左右便開(kāi)始法律專業(yè)知識(shí)的學(xué)習(xí)。學(xué)生們對(duì)于他們所學(xué)習(xí)的這門知識(shí)所對(duì)應(yīng)的社會(huì)關(guān)系幾乎沒(méi)有多少認(rèn)真的觀察和系統(tǒng)的思考，對(duì)于法律與社會(huì)生活的關(guān)聯(lián)性沒(méi)有多少體驗(yàn)，因此，在學(xué)習(xí)過(guò)程中就只能從書本到書本，滿足于教師的灌輸，將法律變成為一種記誦之學(xué)。更因?yàn)榇饲皩?duì)人文學(xué)科以及社會(huì)科學(xué)的基本知識(shí)沒(méi)有多少了解，所以，又不得不分出很多心力修習(xí)這方面的課程，以便完成大學(xué)教育所承擔(dān)的將受教育者變成“博雅之士”的使命。學(xué)習(xí)時(shí)間只有短短的四年，又必須在法律之內(nèi)與法律之外進(jìn)行兩線作戰(zhàn)，年齡幼小又無(wú)法使學(xué)習(xí)者真正地領(lǐng)悟法學(xué)的真諦，把握法律職業(yè)的必要技能，我們的法律教育便只能是進(jìn)退失據(jù)，左右為難。近年來(lái)，隨著法律教育的發(fā)展以及社會(huì)對(duì)法律實(shí)務(wù)人員要求的提升，“以本為本”的法律教育越來(lái)越顯得捉襟見(jiàn)肘，實(shí)務(wù)界輒有怨言，當(dāng)然不是偶然的�！� [4]
事實(shí)上，不僅我國(guó)存在上述的現(xiàn)象，世界上多數(shù)國(guó)家都面臨著同樣的窘境。為了擺脫法學(xué)教育與社會(huì)需要相脫節(jié)的現(xiàn)實(shí)，各國(guó)開(kāi)始尋找更好的法學(xué)教育之路。而美國(guó)的JD則作為成功的范例首當(dāng)其沖地進(jìn)入到人們的視野。日本計(jì)劃于2004年全面鋪開(kāi)法律碩士教育；[5]韓國(guó)的教育界及實(shí)務(wù)界正在努力沖破重重阻撓實(shí)現(xiàn)1995年流產(chǎn)的法學(xué)院復(fù)興計(jì)劃；[6]而我國(guó)的臺(tái)灣，東吳法律目前以招收大專畢業(yè)生的法律專業(yè)碩士班，即仿效美國(guó)法律教育模式，并頗具成效。[7]正是在這樣一種國(guó)際大背景下，我國(guó)的法律碩士（JM）降生了。JM教育能夠有效地解決我們現(xiàn)存的問(wèn)題。首先，它是一種本科后教育，這不僅僅有助于提升法律人才的層次，而且，對(duì)于現(xiàn)行“以本為本”的法律教育模式中的缺陷能夠作出很大的彌補(bǔ)。本科后教育意味著學(xué)習(xí)法律的學(xué)生的年齡和閱歷的增加，這樣，學(xué)習(xí)者可以更好地領(lǐng)悟作為一門實(shí)踐型和社會(huì)性學(xué)問(wèn)的法律學(xué)，從而改善法律教育的效果。[8]在我國(guó)，1993年研究，1994年論證，1995年批準(zhǔn)，1996年試辦JM研究生教育，1998年開(kāi)展在職攻讀JM學(xué)位教育，2000年全面展開(kāi)，截至2001年6月，JM教育的試辦單位達(dá)到28個(gè)，既囊括了中國(guó)高水平的法律院校（系），也基本實(shí)現(xiàn)了在全國(guó)的布局要求。自1996年試辦JM研究生教育以來(lái)，全國(guó)共計(jì)招收J(rèn)M研究生6433人，目前在校生規(guī)模4615人；自1998年開(kāi)展在職攻讀JM學(xué)位教育以來(lái)，共招收5469人，在校生規(guī)模3371人。[9]此后法律碩士在中國(guó)即進(jìn)入相對(duì)穩(wěn)定的發(fā)展時(shí)期（當(dāng)然，招生數(shù)量仍在逐年增長(zhǎng)。）可見(jiàn)我國(guó)借鑒法律碩士這種法學(xué)教育形式還是比較早的，因此說(shuō)其是摸著石頭過(guò)河也不為過(guò)。
二 我國(guó)法律碩士教學(xué)的問(wèn)題與對(duì)策
法律碩士在我國(guó)是一種新生事物，而且由于我國(guó)起步相對(duì)較早，因此尚無(wú)可供借鑒之經(jīng)驗(yàn)�？上驳氖墙鼉赡陙�(lái)，中國(guó)人民大學(xué)等教學(xué)科研機(jī)構(gòu)多次組織召開(kāi)了關(guān)于法學(xué)教育改革的世界范圍的交流會(huì)，這為我國(guó)加強(qiáng)與國(guó)外法學(xué)教育機(jī)構(gòu)的互通有無(wú)創(chuàng)造了便利的條件，為我國(guó)法律碩士教育朝著理性化的發(fā)展奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。然而，我們也應(yīng)當(dāng)看到，這種努力的作用也是有限的，因?yàn)楦鱾�(gè)國(guó)家的具體情況不同，導(dǎo)致具體操作一定會(huì)有差異。筆者認(rèn)為，中國(guó)的事情應(yīng)當(dāng)放到中國(guó)自己的語(yǔ)境里去解決，我并非強(qiáng)調(diào)自力更生，而是認(rèn)為有很多東西是我們可以在摸著石頭過(guò)河的過(guò)程中逐漸解決的。（改革開(kāi)放以來(lái)，國(guó)內(nèi)許多領(lǐng)域的改革為了追求速度和效率，往往采取全盤照般的做法，結(jié)果是出現(xiàn)許多“四不象”，如同雞肋，食之無(wú)味，棄之可惜，造成人力、物力的極大浪費(fèi)，如《破產(chǎn)法》，反而與改革的初衷背道而馳，這是我們不愿看到的。）據(jù)說(shuō)教育部已將法學(xué)教育的發(fā)展列入國(guó)家重點(diǎn)計(jì)劃，而名稱就是“二十一世紀(jì)的中國(guó)法學(xué)教育”，[10]這實(shí)在是一個(gè)令人振奮的消息，必將給中國(guó)的法學(xué)教育尤其是法律碩士教育帶來(lái)勃勃生機(jī)。筆者作為一名法律碩士，憑借兩年的法碩生活的切身體會(huì)，從學(xué)生的角度提出一些法律碩士教學(xué)中實(shí)際存在的問(wèn)題，期冀能為法律碩士在中國(guó)的發(fā)展貢獻(xiàn)自己微薄之力。
關(guān)于如何完善JM教育的各個(gè)培養(yǎng)環(huán)節(jié)和相關(guān)制度及配套政策，霍憲丹老師在其《中國(guó)法律碩士專業(yè)學(xué)位（JM）教育的探索與改革》一文中已經(jīng)作了詳盡描述[11]，筆者不再贅述。下面筆者就兩年法碩生活的所思所想，談?wù)勛约簩?duì)法律碩士教學(xué)的一點(diǎn)看法，有不當(dāng)之處，敬請(qǐng)見(jiàn)諒。
（一） 培養(yǎng)目標(biāo)與態(tài)度
JM教育究竟要培養(yǎng)什么樣的人才？似乎這個(gè)問(wèn)題大家都知道：“培養(yǎng)復(fù)合型，實(shí)踐型的法律人才”。然而按照時(shí)下各個(gè)部門的理解，法律碩士只能是法律實(shí)際操作，（至于思想方面，呵呵，連個(gè)法學(xué)本科都不如），而且有的（不是極少數(shù)）法學(xué)院就是按照這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)為法律碩士“量身定教”——法碩生被趕出“研究生專用教室”；沒(méi)有任何研究生的待遇；用一些不夠資格的教師進(jìn)行授課——凡此種種，筆者孤陋寡聞，不一而足。（這些方面筆者所在的遼大還是很不錯(cuò)的，領(lǐng)導(dǎo)重視，授課教師副教授以上，而且很認(rèn)真，我們有自己的專用多媒體教室）嗚呼！是誰(shuí)這樣對(duì)待我們“精心”培育出來(lái)的法律碩士？
我承認(rèn)法律碩士與法學(xué)碩士是不同的，但這種不同絕不能成為二者檔次不同的理由。他們之間只是類型不同而已啊。可是，法律碩士在某些院校卻受到二等公民來(lái)對(duì)待，甚至連本科生的待遇都不如。在這里，我并非是為法律碩士的地位鳴不平，我要說(shuō)明的是我們的某些院校在法律碩士的培養(yǎng)目標(biāo)上有偏差——實(shí)踐型人才是否等于“工匠”？畫家與畫匠的區(qū)別，就在于畫家是能夠創(chuàng)新的。這個(gè)觀念性問(wèn)題不解決，我們法律碩士的教育就會(huì)被扼殺在搖籃里。
霍姆斯大法官于其代表性作《習(xí)慣法》（The Common Law）一書中開(kāi)宗明義：“法律生命并非邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)。”如果一個(gè)人只知道審判程序之規(guī)則和精通實(shí)在法的專門規(guī)則，那么他只是一個(gè)法律工匠，而不能稱為一個(gè)合格的法律工作者。因此，如果我們不能端正法律碩士的培養(yǎng)目標(biāo)與態(tài)度的話，若干年后，在中國(guó)的法律工作者中，將是大批帶著碩士帽的中專生。
（二） 教學(xué)方式與方法
也許是因?yàn)槲覈?guó)的法律碩士教學(xué)尚屬初級(jí)階段，也許是其他什么原因，總之目前的法律碩士教學(xué)方式與方法并不是很令人滿意。據(jù)我所知，多數(shù)學(xué)校還是用本科生的教學(xué)方法來(lái)應(yīng)付。教師多數(shù)還是采取照本宣科的方法講課，實(shí)行一本書主義或幾本書主義，即從書本上摘抄拼湊講稿，再大一二三四小一二三四地講給學(xué)生。這種照本宣科式地講授還不如讓學(xué)生看書效果好。[12]筆者認(rèn)為應(yīng)該加強(qiáng)討論式教學(xué)，讓學(xué)生積極思考并參與辯論。這樣即可以培養(yǎng)學(xué)生的思考能力（Thinking like a lawyer），又可以加強(qiáng)學(xué)生表達(dá)能力的培養(yǎng)，為今后走上實(shí)際工作崗位打下良好的基礎(chǔ)。另外，社會(huì)調(diào)查、旁聽(tīng)審判、專業(yè)見(jiàn)習(xí)、法律義務(wù)咨詢、以及模擬審判等教學(xué)方式應(yīng)該有選擇地加以實(shí)施。
（三） 硬件的保障——圖書館
有人說(shuō)：一個(gè)成功的法學(xué)院，必須有一流的師資、一流的研究機(jī)構(gòu)以及一流的圖書館。此言 絕不虛假�？v觀中外知名法學(xué)院，從耶魯?shù)焦穑瑹o(wú)不擁有一個(gè)資料豐富的圖書館。另外，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，網(wǎng)上的資源也是極其豐富的。各法學(xué)院都應(yīng)當(dāng)提供一切便利條件，使學(xué)生能夠隨時(shí)獲得所需要的資料。
（四） 教學(xué)內(nèi)容的改革
“一個(gè)只懂得法律的人，只是一個(gè)十足的傻瓜而已�！盵13]筆者認(rèn)為，以下幾方面內(nèi)容應(yīng)該在法律碩士教學(xué)中有所體現(xiàn)：
1．職業(yè)倫理
臺(tái)灣東吳大學(xué)法學(xué)院的校訓(xùn)是：“養(yǎng)天地正氣，法古今完人�！� 他們認(rèn)為“一定要有法律學(xué)問(wèn)、法律道德和社會(huì)常識(shí)，三者具備，然后可稱為 法律人才”。[14]“他山之玉，可以攻石”，可見(jiàn)，職業(yè)倫理的教學(xué)在法學(xué)教育中的重要地位。學(xué)生只有有比一般社會(huì)成員更強(qiáng)的正義感和信念，才不會(huì)僅僅把法律知識(shí)作為自己謀生的工具，才能夠運(yùn)用法律服務(wù)社會(huì)，不計(jì)較個(gè)人得失去實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。
2．其他學(xué)科的相關(guān)知識(shí)
法律是整個(gè)社會(huì)生活的一部分，他絕不存在于真空之中。法學(xué)并不是社會(huì)生活中的一個(gè)自給自足的獨(dú)立領(lǐng)域，能夠被封閉起來(lái)或者可以與人類努力的其他分支學(xué)科相分離。[15]因此，諸如政治學(xué)，哲學(xué)，社會(huì)學(xué)，經(jīng)濟(jì)學(xué)等與法學(xué)緊密相連學(xué)科的知識(shí)，應(yīng)當(dāng)成為一個(gè)合格的法律工作者的知識(shí)庫(kù)的一部分。當(dāng)然，學(xué)校不一定要把他們作為必修課，但作為選修課卻是必須的。
3．法律英語(yǔ)與WTO規(guī)則
在加入世界貿(mào)易組織以后，中國(guó)司法對(duì)于法律職業(yè)家提出了更高的要求，未來(lái)的法律職業(yè)家不僅僅具有扎實(shí)的專業(yè)知識(shí)、豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，而且還要具有應(yīng)對(duì)國(guó)際訴訟的能力。因此，法律英語(yǔ)的開(kāi)設(shè)以及WTO規(guī)則的教授顯得日益緊迫。（盡管目前國(guó)內(nèi)法學(xué)界能真正教授這兩們課的教師還不是很多，但是“沒(méi)有條件，創(chuàng)造條件也要上”）
最后，用賀衛(wèi)方老師的一段話作為結(jié)語(yǔ)：
如果說(shuō)在實(shí)行判例法的英美法系國(guó)家，法制統(tǒng)一主要依賴的是判例法獨(dú)特的運(yùn)作機(jī)制以及上訴法院和最高法院的統(tǒng)一法治功能的話，在實(shí)行成文法的我國(guó)，統(tǒng)一法制最重要的基礎(chǔ)卻是司法決策的參與者法官、檢察官以及律師統(tǒng)一的知識(shí)背景和對(duì)司法公正的組織化的追求。高層次的法律教育通過(guò)系統(tǒng)的課程安排，通過(guò)對(duì)法律知識(shí)傳統(tǒng)的深入領(lǐng)悟，通過(guò)對(duì)各部門法的各種概念的精確理解，通過(guò)對(duì)司法程序的技術(shù)與理念的嚴(yán)格掌握，以及通過(guò)教師們的言傳身教，從而使進(jìn)入法律院校的一代一代年輕人不斷地由不懂法律為何物的外行變成合格的法律人。在一個(gè)法治國(guó)家里，這些經(jīng)過(guò)系統(tǒng)的法律教育的法律人不僅僅處理法律上的糾紛與案件，更重要的是，他們可以參與到更廣泛的政治和社會(huì)事務(wù)的管理之中，從而將法治的邏輯應(yīng)用到社會(huì)的每一個(gè)環(huán)節(jié)，最終形成良好的法治秩序和社會(huì)秩序。[16]
