[ 盧海國 ]——(2005-7-10) / 已閱11799次
債權(quán)人在民事調(diào)解與民事執(zhí)行銜接中的權(quán)益保護
―――兼談律師在民事訴訟調(diào)解程序中作用的發(fā)揮
河北三和時代律師事務所 盧海國律師www.heblawyer.cn
最高人民法院《關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《調(diào)解規(guī)定》）的出臺，創(chuàng)設了很多新規(guī)定，作為法律專業(yè)人士的律師會發(fā)現(xiàn)很多對債權(quán)人有益的新制度，比如調(diào)解協(xié)議中的民事責任條款、調(diào)解擔保等制度銜接民事執(zhí)行程序，事關(guān)債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)。長期以來，人們形成了這樣的共識：調(diào)解意味著妥協(xié)，妥協(xié)意味著債權(quán)人作出讓步；調(diào)解因債務人不講信用，執(zhí)行階段債權(quán)人深感后悔不已，但為時晚已。為了有效改變這種局面，律師作為債權(quán)人代理人要充分學習利用新制度，切實維護債權(quán)人的合法權(quán)益，正是本文的寫作初衷。
一、 債權(quán)人提出的調(diào)解方案應含有民事責任條款。
依據(jù)《調(diào)解規(guī)定》第八條的規(guī)定，債權(quán)人可以向人民法院提出調(diào)解方案，《調(diào)解規(guī)定》第十條第一款規(guī)定，人民法院對于調(diào)解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議應當承擔民事責任的，應予準許。
調(diào)解協(xié)議中約定民事責任主要有兩種形式：一是替代責任，如約定一方向另一方返還三星手機一部，如果到時不返還則應當支付賠款8000元，此時賠款就是替代返還手機的民事責任。二是加重責任，如約定一方應向另一方支付200萬元欠款，如果到期不支付本金則應當一并支付所欠50萬元利息；再如約定一方應在15天內(nèi)支付30萬元，如果逾期1個月應支付40萬元，逾期2個月則支付50萬元；再如如果不按期支付價款，則按照每天1%支付遲延履行金等等。
調(diào)解協(xié)議中約定民事責任對于約束債務人，實現(xiàn)債權(quán)具有積極的意義，債務人在執(zhí)行過程中往往會顧及毀約的代價，為了避免負擔更大的義務，自動履行調(diào)解書的概率加大。
作為債權(quán)人的代理律師應協(xié)助審查并確保其合法性、可行性，如約定的違約金過高可能得不到支持，向債權(quán)人講明民事責任與執(zhí)行階段遲延履行責任不得同時適用，即選擇了前者就不能主張民訴法“加倍支付遲延履行期間的利息”等。
二、 債權(quán)人的調(diào)解方案應提出擔保條款。
《調(diào)解規(guī)定》第11條將擔保引入民事調(diào)解。該條規(guī)定第一款規(guī)
定，調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔保或者案外人同意為當事人提供擔保的，人民法院應當準許。
當事人為調(diào)解協(xié)議的履行設定擔保實踐中有兩種：一種是當事人自行擔保，但只能是債務人提供物的擔保，如抵押、質(zhì)押；一種是案外人提供擔保，形式可以是保證、抵押或者質(zhì)押。
為調(diào)解協(xié)議的履行設定擔保無疑是為債權(quán)實現(xiàn)加了一道保險，彌補了債權(quán)效力的不足，調(diào)解擔保被法院生效的調(diào)解書確認，具有強制執(zhí)行效力，不需要另行起訴追究擔保人的擔保責任。即使債務人破產(chǎn)，債權(quán)人也可以以擔保的財產(chǎn)得到優(yōu)先清償，所以此舉能最大限度的保障債權(quán)實現(xiàn)。
作為債權(quán)人的代理律師應協(xié)助法院審查擔保人的主體，擔保物是否有權(quán)利瑕疵，提醒、指導辦理抵押物登記，如抵押物為房產(chǎn)、汽車、機器設備等，質(zhì)押形式中，一般動產(chǎn)質(zhì)押是以移交物的占有為生效要件，權(quán)利質(zhì)押一般以權(quán)利憑證交付為質(zhì)押生效的要件，其中股份、股票、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，均應辦理登記或記載手續(xù)，確保設定的擔保合法有效。
民事調(diào)解制度素有“東方經(jīng)驗”的美談，最高人民法院從推行“庭前調(diào)解”到頒布專門的司法解釋強化調(diào)解意識，規(guī)范調(diào)解程序，建立完善調(diào)節(jié)激勵機制，河北省高院要求各地法院調(diào)解結(jié)案指標化，如2002年要求的指標是80%等等，從司法實踐來看，調(diào)解確實收到了良好的社會效果，但因各種原因，債權(quán)人利益受傷害的現(xiàn)象還很普遍，綜上，作為債權(quán)人的代理律師應充分利用最高法《調(diào)解規(guī)定》帶來的債權(quán)保障機制，積極參與民事調(diào)解工作，并注意銜接執(zhí)行工作，切實保證債權(quán)的最終實現(xiàn)！
附：盧海國律師
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