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圖書目錄

序
2004年10月26日，最高人民法院公布了《關(guān)于審理建設
工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解
釋》)。這是最高人民法院為了統(tǒng)一審理建設工程施工合同糾紛案
件的執(zhí)法標準，根據(jù)《民法通則》、《合同法》、《建筑法》和《招
標投標法》等法律規(guī)定，作出的一部重要司法解釋。它對依法保
護建設工程施工合同各方當事入的合法權(quán)益，維護建筑市場正常
秩序，促進建筑業(yè)健康發(fā)展，維護社會的公平與正義，必將產(chǎn)生
重要而深遠的影響。
“百年大計、質(zhì)量第一”，這是我們在建設工程施工現(xiàn)場經(jīng)常
看到的警句，昭示著建設工程質(zhì)量的重要性。多年來，我國建筑
市場繁榮，發(fā)展很快，吸納了大量的農(nóng)民工就業(yè)，并拉動了一系
列相關(guān)行業(yè)的發(fā)展，建筑業(yè)已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟發(fā)展新的增長
點。與此同時，也出現(xiàn)了一些建筑工程質(zhì)量不高、建筑市場行為
不規(guī)范、建筑投資不足等問題，特別是投資不足行為，造成了大
量拖欠工程款和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象，已經(jīng)嚴重侵害了建筑企業(yè)和
進城務工人員的合法權(quán)益，遠遠超出經(jīng)濟問題和法律問題的層
面，演變成一個社會問題，引起了黨和國家領(lǐng)導人的高度重視，
為此國家已經(jīng)采取專項措施處理。為了配合國家關(guān)于清理工程欠
款和農(nóng)民工工資等專項措施的實施，統(tǒng)一司法尺度，迫切需要及
時制定相關(guān)司法解釋。
該《解釋》的起草工作始于2002年3月。在起草過程中，
最高人民法院分別召開了不同類型的座談會，多次征求了立法部
門、國務院主管部門、施工企業(yè)、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、執(zhí)業(yè)律師、
專家學者、工程造價和工程質(zhì)量鑒定中介機構(gòu)等方面的意見，于
2003年11月形成了初稿。為了確保司法解釋能夠集中民智，體
現(xiàn)民情，符合立法本意，更好地維護公平與正義，最高人民法院
于2003年12月15日將起草的司法解釋稿在《人民法院報》和
中國法院網(wǎng)上同時公布，公開向社會各界征詢意見，受到了社會
各界的廣泛關(guān)注。最高人民法院民事審判第一庭作為本《解釋》
的起草單位，在對相關(guān)意見進行整理歸納、認真研究后，形成了
《解釋》的送審稿，并在多次征求全國人大常委會法制工作委員
會和國務院法制辦公室的意見后，報請最高人民法院審判委員會
第1327次會議討論通過了該《解釋》。
這部《解釋》，主要是針對當前民事審判實踐中遇到的與建
設工程施工合同各方當事人利益以及人民群眾生命安全和生活密
切相關(guān)的重要問題，其中很多都是長期司法實踐中反映出來的突
出問題，有些還是社會關(guān)注的熱點、難點、疑點和焦點問題。例
如，建設工程施工合同無效的處理原則，合同解除的條件，質(zhì)量
不合格工程、未完工程的工程款結(jié)算，工程質(zhì)量缺陷的責任，工
程款利息的起算時間以及“黑白合同”的認定等。這次制定的
《解釋》，確定了盡量維護合同效力；合格工程應按照合同約定支
付工程款；質(zhì)量不合格的不支付工程款；當事人對墊資款及其利
息的約定應予認可；嚴格限制合同解除權(quán)；發(fā)包人對工程質(zhì)量缺
陷有過錯的也應承擔責任；發(fā)包人收到結(jié)算報告不予答復的按照
結(jié)算報告支付工程款；拖欠的工程款應當支付利息；招投標的建
設工程未經(jīng)備案的合同不能作為結(jié)算的依據(jù)；保護實際施工人的
利益等重大原則，根據(jù)不同情況確定了界限范圍。相信這些原則
的確定和界限的劃定，對規(guī)范和引導建筑市場行為，確保建筑工
程質(zhì)量，維護人民群眾生命財產(chǎn)安全，公平保護當事人的合法權(quán)
益，將會起到積極的效果。
最高人民法院制定司法解釋，是根據(jù)憲法和法律賦予的職
責，對適用法律過程中遇到的問題予以明確，旨在使原則和抽象
的法律條文具體化、量化，更具有可操作性。為了便于從事民事
審判的法官正確理解和適用該《解釋》，同時也讓社會了解
眾熟知該《解釋》的條文本意，最高人民法院民事審判第一庭組
織負責起草和參加討論的法官，對該《解釋》逐條進行了詳細的
說明，介紹了每個條文的形成過程、所依據(jù)的法律原則和精神，
結(jié)合專家學者和社會各界意見采納和吸收情況，對條文所要解決
的實際問題進行了闡釋，以便于讀者全面理解和正確掌握該《解
釋》的條文本意。這也是最高人民法院民事審判第一庭組織撰寫
理解與適用書籍的本意和初衷。同時，為便于讀者全面了解該
《解釋》的起草依據(jù)和背景，本書還收錄了近年來最高人民法院
民事審判第一庭終審的建設工程施工合同方面的典型案例，以便
于讀者參考。
全面規(guī)范建筑市場行為，提高建設工程質(zhì)量，從根本上解決
拖欠農(nóng)民工工資問題，是一項復雜的系統(tǒng)工程，需要有關(guān)方面協(xié)
同努力。該《解釋》的制定，為妥善處理建設工程合同糾紛提供
了更加明確的依據(jù)；本書的撰寫和出版，對于幫助讀者準確解讀
《解釋》的本意提供了有益的參考。迄今為止，專門論述建設工
程施工合同方面的專業(yè)書籍在我國尚不多見，本書融實務性、學
術(shù)性、專業(yè)性和指導性為一體，在理論與實踐的結(jié)合上進行了積
極的有益的探索，適合于從事相關(guān)工作的法官、律師、教學科研
人員、建筑從業(yè)人員以及其他對此感興趣的社會各界人士運用和
學習該《解釋》時參考。
值本書付梓之際，聊書數(shù)語，以向各界介紹，是為序。
目 錄
序．………………………………………………(1)
最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛
案件適用法律問題的解釋
(2004年10月25日)…………………………(1)
依法保護當事人權(quán)益促進建筑市場健康發(fā)展
——最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于審理
建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題
的解釋》答記者問…………………………………(6)
建設工程施工合同司法解釋的理解與適用
第一條 [建設工程施工合同無效的情形]………………(17)
第二條 [合同無效，工程驗收合格的處理原則]………(33)
第三條 [合同無效，工程驗收不合格的處理原則]……(39)
第四條 [違法轉(zhuǎn)包、分包合同的處理原則]……………(45)
第五條 [施工中取得資質(zhì)的，按有效處理]……………(55)
第六條 [墊資原則按有效處理]…………………………(61)
第七條 [勞務分包與工程轉(zhuǎn)包]…………………………(73)
第八條 [發(fā)包人的合同解除權(quán)]…………………………(82)
第九條 [承包人的合同解除權(quán)]…………………………(97)
第十條 [解除合同后的處理原則]………………………(102)
第十一條 [承包人拒絕修復的處理原則]………………(112)
第十二條 [質(zhì)量缺陷的處理原則]………………………(119)
第十三條 [未經(jīng)驗收擅自使用]…………………………(128)
第十四條 [實際竣工時間的確定]………………………(134)
第十五條 [質(zhì)量爭議期間的處理]………………………(142)
第十六條 [工程價款的計算標準]………………………(145)
第十七條 [工程款利息的計算標準]……………………(153)
第十八條 [工程款利息的起算標準]……………………(162)
第十九條 [工程量計算]…………………………………(167)
第二十條 [逾期不結(jié)算的后果]…………………………(175)
第二十一條 [“黑白合同”的認定]……………………(181)
第二十二條 [按固定價款結(jié)算]…………………………(196)
第二十三條 [可以不全部鑒定]…………………………(203)
第二十四條 [建設工程不適用專屬管轄規(guī)定]…………(211)
第二十五條 [總承包人、發(fā)包人、施工人為共同被告]…(214)
第二十六條 [實際施工人利益的保護]…………………(222)
第二十七條 [保修責任]…………………………………(230)
第二十八條 [解釋的實施]………………………………(240)
最高人民法院審理的建設工程施工合同糾紛案例
1．不需招標的建設工程項目，未招標并不導致合同
無效………………………………………………………(246)
2．建設工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的認定……………………(253)
3．合同書自雙方當事人簽字或者蓋章時成立…………’…(261)
4．超過法定期限請求變更或者撤銷合同的不予保護……(272)
5．建設工程施工合同的終止履行…………………………(283)
6．法院判決解除無法繼續(xù)履行的建設工程施工合同……(291)
7．當事人雙方都違反合同各自承擔相應責任的認定……(299)
8．委托人在建設工程施工合同中權(quán)利義務關(guān)系的確定…(309)
9．工程擅自停工應承擔違約責任…………………………(319)
10。合同約定違約條款互相矛盾如何適用…………………(325)
11．工程逾期與順期的認定…………………………………(350)
12．發(fā)包方未及時提供施工圖紙，竣工日期應否
相應順延一…………………………………………………(359)
13．工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包方提前擅自使用的
法律后果…………………··……………………………·(364)
14．擅自提前使用的工程未經(jīng)驗收，發(fā)包方自行
承擔責任…………………………………………一……·(369)
15．擅自使用未經(jīng)驗收房屋，其房屋質(zhì)量問題由
使用人承擔………………………………………………(376)
16．未經(jīng)驗收即實際使用建設工程，由此產(chǎn)生的
質(zhì)量問題應如何處理……………………………………(390)
17．工程竣工交付使用多年后，發(fā)包方提出質(zhì)量異議……(397)
18．承包人承擔地基基礎工程和主體結(jié)構(gòu)的修復責任……(401)
19．建設工程質(zhì)量瑕疵和質(zhì)量保修問題的處理……………(410)
20．增加工程量，工期順延…………………………………(420)
21．合同對停工條件有明確約定，能否認定承包方違約……(428)
22．對合同約定的不是包死價，如何適用定額結(jié)算工程款…(446)
23．包干風險費、趕工費的認定及稅費的處理……………(452)
24．逾期付款違約金計算方式的變化………………………(467)
25．確定建設工程合同價款結(jié)算依據(jù)的原則………………(476)
26．拖欠工程款利息起算時間的確定原則…………………(493)
27．工程未竣工，不應按合同約定計算利息、罰息………(508)
28．拖欠工程款利息時間應從建設工程交付之日起算……(519)
29．對工程結(jié)算有關(guān)證據(jù)的認定……………………………(527)
30．對鑒定結(jié)論有關(guān)問題的認定……………………………(543)
31．收款收據(jù)及工程結(jié)算鑒證等證據(jù)的認定………………(555)
32．按合同約定的計價方法結(jié)算工程價款…………………(568)
33．未約定工程款結(jié)算期限訴訟時效如何起算……………(573)
34．當事人單方委托所作的鑒定結(jié)論效力的認定…………(585)
35．對有缺陷的鑒定結(jié)論經(jīng)補正后可以作為定案依據(jù)……(599)
36．審計材料未經(jīng)質(zhì)證，二審質(zhì)證彌補程序不足…………(607)
37．對評估結(jié)論提出異議，要求重新委托評估是否允許……(621)
38．超越資質(zhì)等級作出的鑒定結(jié)論，不能作為定案依據(jù)……(626)
39．訴訟請求不當釋明后仍不變更，法院不予支持………(631)
40．對當事人之間已形成的事實合同關(guān)系的處理…………(636)
41．建設工程的所有權(quán)人應否承擔發(fā)包人的義務…………(640)
42．對因債務加入而產(chǎn)生的連帶責任的處理………………(648)
43．建設工程施工合同中債的加入問題的認定及處理……(653)
最高人民法院關(guān)于審理建設-f_程施工
合同糾紛案件適用法律問題的解釋
法釋[2004]14號
(2004年9月29日最高人民法院審判委員會
第1327次會議通過2004年10月25日最高
人民法院公告公布 自2005年1月1日起施行)
根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同
法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟
法》等法律規(guī)定，結(jié)合民事審判實際，就審理建設工程施工合同
糾紛案件適用法律的問題，制定本解釋。
第一條建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)
《合同法》第五十二條第(五)項的規(guī)定，認定無效：
(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；
(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名
義的；
(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合
格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。
第三條建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不
合格的，按照以下情形分別處理：
(一)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包
人承擔修復費用的，應予支持；
(二)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支
付工程價款的，不予支持。
因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔
相應的民事責任。
第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)
的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工
程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)《民法通則》第一百
三十四條規(guī)定， 收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
第五條 承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍簽訂建設工程
施工合同，在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級，當事人請求按
照無效合同處理的，不予支持。
第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照
約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準
高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予
支持。
第七條具有勞務作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包
人簽訂的勞務分包合同，當事人以轉(zhuǎn)包建設工程違反法律規(guī)定為
由請求確認無效的，不予支持。
第八條承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工
程施工合同的，應予支持：
(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的；
(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理
期限內(nèi)仍未完工的；
(三)已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；
(四)將承包的建設工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。
第九條發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，
且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設
工程施工合同的，應予支持：
(一)未按約定支付工程價款的；
(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設備不符合強制
性標準的；
(三)不履行合同約定的協(xié)助義務的。
第十條建設工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)
量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成
的建設工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。
因一方違約導致合同解除的，違約方應當賠償因此而給對方
造成的損失。
第十一條因承包人的過錯造成建設工程質(zhì)量不符合約定，
承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款
的，應予支持。
第十二條發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設工程質(zhì)量缺
陷，應當承擔過錯責任：
(一)提供的設計有缺陷；
(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設備不
符合強制性標準；
(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。
承包人有過錯的，也應當承擔相應的過錯責任。
第十三條建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又
以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承
包人應當在建設工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結(jié)
構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任。 ’
第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照
以下情形分別處理：
(一)建設工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為
竣工日期；
(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，
以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；
(三)建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移
占有建設工程之日為竣工日期。
第十五條建設工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，
工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。
第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約
定的，按照約定結(jié)算工程價款。
因設計變更導致建設工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，
當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工
程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標
準結(jié)算工程價款。
建設工程施工合同有效，但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，
工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。
第十七條當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，
按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類
貸款利率計息。
第十八條利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時
間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：
(一)建設工程已實際交付的，為交付之日；
(二)建設工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；
(三)建設工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起
訴之日。
第十九條 當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成
的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但
未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其
他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。
第二十條 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約
定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。
承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應予支持。
第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施
工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案
的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。
第二十二條當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當
事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持。
第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議
的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請
求對全部事實鑒定的除外。
第二十四條建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履
行地。
第二十五條 因建設工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以總承
包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。
第二十六條實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴
的，人民法院應當依法受理。
實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加
轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款
范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。
第二十七條 因保修人未及時履行保修義務，導致建筑物毀
損或者造成人身、財產(chǎn)損害的，保修人應當承擔賠償責任。
保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯
的，各自承擔相應的責任。
第二十八條本解釋自2005年1月1日起施行。
施行后受理的第一審案件適用本解釋。
施行前最高人民法院發(fā)布的司法解釋與本解釋相抵觸的，以
本解釋為準。